第2章婚姻法解释

第2章婚姻法解释（三）存在的争议。

2.1婚姻制度方面。

2.1.1解释（三）第九条变相鼓励已婚者出轨。

婚姻法解释（三）”第二条夫妻一方向人民法院起诉请求确认亲子关系不存在，并已提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系不存在一方的主张成立。当事人一方起诉请求确认亲子关系，并提供必要证据予以证明，另一方没有相反证据又拒绝做亲子鉴定的，人民法院可以推定请求确认亲子关系一方的主张成立。

关于此条规定，争议之处在于生了孩子有谁来负责，也是传统思维与法律条文的矛盾体现。因为婚生子女的否认推定不仅涉及到婚生子女变为非婚生子女，也涉及到原有的夫妻关系难以为继。相反的对婚生子女的否认鉴定应当从严把握。

如果在婚外情中生下了非婚生子女，非婚生子女的一方申请亲子鉴定请求确认不存在亲子关系，作为另外的一方如果考虑到现有的婚姻关系绝大多数的人会选择拒绝，那么根据“婚姻法解释（三）”第二条的规定法院会推定亲子关系不存在。这样的话作为出轨者的人都不要对这个孩子负责，真正对孩子负责的人是出轨者的另一半，出轨又不需要负责恐怕大多数的人都会非常乐意吧。

修改意见：这一段的内容与标题解释（三）第二条变相鼓励已婚者出轨。

不一致没有写怎么鼓励已婚者出轨，需要内容与标题一致。修改好发送修改后：

本条是对婚姻当事人与子女之间是否存在血缘关系争议的处理规范，仅适用于婚姻关系双方当事人，即夫或妻，应与第三人无关。一方怀疑自己被戴了“绿帽子”，而且名义上的子女还有可以与已并不存在血缘关系，如此大辱，岂有心甘之理。因此，以非常规（包括但不限于暴力或冷暴力）手段向另一方探寻所谓的真相，在现实社会中是普遍存在的。

倘若，另一方自知理曲，承认了肉体出轨并孕出子女的事实，亲子关系真相也算有了个交代。然而，不可否认的是屈打成。

招酿成冤案的事例也绝非仅有。但倘若，另一方意志顽强坚定、或本就不存在肉体出轨情形、或算计受孕时机应不致偏差，故当会誓死抗辩，坚持清白、断然否认。如此，也就有了一方向法院起诉，请求确认无亲子关系的原动力了。

一般而言，请求确认无亲子关系的一方当事人往往是男方，其原因，我想你是懂得。相反，该条第二款有关请求确认存在亲子关系的诉讼，则多由孩子的母亲来启动。实务中，也偶见由孩子本人，或婚姻关系之外的第三人启动诉讼程序的情形，这些情形显然不是本条规定所规范的范畴。

谁主张，谁举证”是民事诉讼证据规则中的基本规则，因此，主张有亲子关系或无亲子关系的一方应对其主张承担相应的举证责任。亲子关系的有无一般可由出生证明、婚姻关系证明、户籍证明、或父母认可、社会认同等途径予以确定，然而，不可否认的是这些途径均无法准确无误地表征出确切的亲子真相，亲子鉴定应运而生地成为解除疑惑的终极手段。亲子鉴定需要采取婚姻当事人及子女的血样，以此通过科学比对后，计算出亲子关系有无的概率可能系数，从而确定夫妻与子女的真实血缘关系。

目前，在民事诉讼领域，我国对亲子关系没有建立强制鉴定的法律制度，完成亲子鉴定必须依赖于夫、妻及子女的自愿配合。因此，合理分配举证责任，平衡争议双方的证明能力，就成为查明亲子关系事实的必然选择。

本条规定，主张亲子关系有无的一方应对亲子关系有无事实提供必要的证据予以证明，这种证据应为能为他人所辩知的初步证据，如有无发生性行为、有无生育能力、或有无第三人介入等等。一方当事人完成了初步证据的举证后，其举证责任发生转移，另一方则有义务配合进行亲子鉴定，否则应承担相应的不利后果，即由法院判定一方当事人的主张成立。

本条规定了夫或妻启动亲子鉴定程序的权利，为解决夫妻双方之间子女血缘的疑问提供了法律途径。但令人遗憾的是，该条规定却未能对子女的利益给予必要而充分的保护，在亲子鉴定过程中，子女处于被动的接受者地位，似乎并没有任何选择的权利。

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《婚姻法》解释

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