【答案】a
【解析】自然人的民事行为能力分为:完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三种。18周岁以上的人是完全行为能力人,16周岁以上不满18周岁的公民、以自己的劳动收入为主要生活**的,视为完全行为能力人。
参见教材p10。
(二)客体。
法律关系客体是指民事法律关系之间权利和义务所指向的对象。
财:资金及有价**。
物:主体支配的,在生产上和生活上所需要的客观实体。
行为:义务人所要完成能满足权利人要求的结果。物化的结果(房屋、道路),非物化的结果(培训行为)
智力成果:通过某种物体或大脑记载下来并加以流传的思维成果,如文学作品等。
(三)法律关系内容。
法律关系主体之间的法律权利和义务。
二、民事法律关系的变更。
(一)主体变更。
1.主体数目变化。如总包商将工程分包。
2.主体改变。合同转让。
(二)客体变更。
1.客体的范围变更。规模、数量发生了变化。如工程规模的扩大。
2.客体性质变更。原有的客体已不存在,而由新的客体代替。例如,由于涉及变更,原来的小桥变为涵洞。
(三)内容变更。
1.权利增加。
2.权利减少。
三、民事法律关系的终止。
(一)自然终止。
是指某类民事法律关系所规范的权利义务得以顺利履行,取得了各自的利益,从而使该法律关系达到完结。
(二)协议终止。
主体之间协商解除法律关系规范的权利义务。包括即时协商和约定终止条件。
(三)违约终止。
一方违约,或因不可抗力,导致权利不能实现。
2z201042 民事法律行为的成立要件(掌握)
一、民事法律行为的概念。
指公民或法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。
二、要式法律行为和不要式法律行为。
1.要式法律行为:指法律规定应当采用特定形式的民事法律行为。建设工程合同应该采用书面形式。
2.不要式法律行为:是指法律没有规定特定形式,采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。
【例题·单选题】关于民事法律行为分类,以下说法错误的是( )
a.民事法律行为可分为要式法律行为和不要式法律行为。
b.订立建设工程合同应当采取要式法律行为。
c.建设单位向商业银行的借贷行为属于不要式法律行为。
d.自然人之间的借贷行为属于不要式法律行为。
[答疑编号950008104102]
【答案】c【解析】本题考点是要式法律行为和不要式法律行为。要式法律行为:指法律规定应当采用特定形式的民事法律行为。
不要式法律行为:是指法律没有规定特定形式,采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为。借款合同采用书面形式,但自然人之间借款另有约定的除外。
建设工程合同应当采用书面形式。因此abd选项正确。参见教材p13。
三、成立要件。
1.法律行为主体具有相应的民事权利能力和行为能力。
2.行为人意思表示真实。
意思表示真实指的是行为人内心的效果意思与表示意思一致。也即不存在认识错误、欺诈、胁迫等外在因素而使得表示意思与效果意思不一致。
3.行为内容合法。不违反法律和社会公共利益、社会公德。
4.形式合法。要式法律行为,必须具备相应的形式。
【记忆】资格、意思、内容、形式。
【注意】意思表示不真实的行为,也不必然是无效行为,还有可能撤销。
【2012考题·单选题】总承包单位收取固定管理费后将承包工程全部转包给其他具有相应资质的公司。从民事法律行为角度看,该行为无效的原因是( )
a.行为人不具有相应的行为能力
b.行为人意思表示不真实。
c.行为内容不合法
d.行为形式不合法。
[答疑编号950008104103]
【答案】c【解析】转包是法律所不允许的,所以其内容不合法。参见教材p13。
2z201043 **(掌握)
一、**的含义。
**人于**权限内,以被**人的名义向第三人实施民事法律行为,被**人对**人的**行为承担民事责任。
三方当事人,分别是被**人、**人、**关系所涉及的第三人。
二、**的种类。
(一)委托**。
委托**是**人根据被**人授权而进行的**。在工程建设领域,通过委托**实施民事法律行为的情形较为常见。
书面委托**的授权委托书应当载明下列事项:
(1)**人的姓名或者名称;
(2)**事项、权限和期间。
(3)委托人签名或者盖章。
(二)法定**。
根据法律的直接规定而产生的**。
(三)指定**。
根据人民法院或者有关机关的指定而产生的**。
【2012考题·单选题】律师出庭的权利是基于( )而产生的。
a.人民法院的允许。
b.委托合同与单方授权。
c.当事人一方无诉讼能力。
d.维护社会公共利益。
[答疑编号950008104201]
【答案】b【解析】律师出庭的权利是基于被**人的诉讼委托。参见教材p14。
三、**人与被**人的责任承担。
(一)授权不明确——被**人承担责任,**人连带责任。
(二)无权**——**人承担责任。
没有**权、超越**权或者**权终止后的行为,只有经过被**人的追认,被**人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。
第三人知道行为人没有**权、超越**权或者**权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。
(三)**人不履行职责——**人承担责任。**人和第三人串通,损害被**人利益的,由**人和第三人负连带责任。
(四)**事项违法——被**人和**人连带责任。
**人知道被委托**的事项违法仍然进行**活动的,或者被**人知道**人的**行为违法不表示反对的,由被**人和**人承担连带责任。
(五)转托他人**——**人,特殊情况除外。
委托**人为了被**人的利益需要转托他人**的,应当事先征得被**人的同意,事先没有征得被**人的同意的,应当事后及时告知被**人,如果被**人不同意,**人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被**人的利益而转托他人**的除外。
四、**的终止
【例题·多选题】根据我国法律规定,委托**关系因下列原因中的( )终止。
a.**事项完成。
b.被**人取消委托。
c.被**人死亡。
d.**人丧失民事行为能力。
e.**人辞去委托。
[答疑编号950008104202]
【答案】abde
【解析】本题考点是委托**的终止。应注意与法定**及指定**终止原因的区别。
2z201044 债权、知识产权(掌握)
一、债权制度。
(一)债的概念。
依合同约定或法律规定,在当事人之间产生的特定的权利或义务关系。
二、债的发生根据。
债的发生根据主要包括如下几种:
1.合同。合同是引起债权债务关系产生的最主要、最普遍的根据。
2.侵权行为。
3.不当得利:不当得利是指没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失,负有返还的义务。
4.无因管理:无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。
5.其他。(三)债的消灭。
1.履行—合同之债。
2.抵销。三个条件:(1)必须是对等债务;(2)必须是同一种类的给付之债;(3)都已到履行期限。
3.提存。债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明,或数人就同一债权主张权利,债权人一时无法确定,致使债务人一时难以履行债务,经公证或法院裁决,可将标的物提交有关部门保存;如果超过法律规定的期限,标的物应收归国有。
4.混同——某一具体之债的债权人和债务人合为一体(如两家企业合并)
5.免除——债权人放弃债权。
6.当事人死亡——仅适用于人身关系之债。
二、知识产权制度。
(一)涵义。
民事主体对智力成果享有的专有权利(包括著作权、专利权和商标权)
特征。1.人身、财产权双重性。
2.专有性:独占使用,未经允许不得使用其他专利。
3.地域性:特定国家和地区有效。
4.时间性:法律规定的有效期有效。
【记忆】从时间、地域方面对内容进行专有。
(二)著作权。
1.著作权的保护对象 ——作品。
常见的作品包括:
(1)文字作品。
(2)美术作品。
(3)建筑作品。
(4)图形作品。
(5)模型作品。
2.著作权的内容(4+4)
【记忆】前者:作品本身;后者:报酬有关。
3.著作权的侵权及保护。
(1)侵权行为包括但不限于以下行为:
未经著作权人许可发表作品。
歪曲、篡改、剽窃他人作品。
使用他人作品未支付报酬。
(2)著作权的保护包括:
民事责任(停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失)
行政责任。刑事责任。
(三)专利权。
1.专利权的主体。
(1)发明人或设计人、发明人或设计人的单位(职务发明创造为专利权人)
(2)受让人:依法获得专利权的单位和个人。
2.专利权的客体及保护期限 (自申请日计算)
(1)发明为20年;(2)实用新型为10年;(3)外观设计为10年。
3.专利权的侵权。
(1)未经专利权人许可,实施其专利。
(2)假冒他人专利。
(3)非专利产品冒充专利产品。
(4)侵夺非职务发明创造的专利申请权。
(四)商标权。
侵犯注册商标权行为:
(1)未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的;
(2)销售侵犯注册商标专用权的商品的;
(3)伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的;
(4)未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的;
(5)给他人的注册商标专用权造成其他损害的。
【例题·多选题】专利权的客体包括( )
a.发明 b.实用新型。
c.注册商标。
d.外观设计。
e.作品。[答疑编号950008104301]
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