新起点备战2023年国家司法考试预热民事诉讼法学与仲裁法学导读。
王万习挂帅大破民诉一字长蛇阵。
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民诉仲裁考题特点:民事诉讼法与仲裁制度知识点环环相扣,首尾相顾,一招不慎满盘皆输,如古代阵法中的一字长蛇阵,攻其首,则尾至;攻其尾,则首至;攻其腰,则首尾俱至。
破阵要领:揪其首,夹其尾,斩其腰。
第一部分管辖与当事人——民诉之首
管辖。级别管辖地域管辖裁定管辖管辖权异议。
裁定 一、级别管辖。
1.中级人民法院管辖的第一审民事案件:
1)重大涉外案件;
2)在本辖区有重大影响的案件:
3)专利纠纷案件;海事、海商案件;重大涉港、澳、台案件由中级人民法院管辖。
4)确定仲裁协议效力的案件,申请撤销仲裁裁决的。
2.高级人民法院管辖的第一审民事案件。在本辖区内有重大影响的第一审民事案件。
3.最高人民法院管辖的第一审民事案件。最高人民法院管辖两类案件:
1)在全国范围内有重大影响的案件;
2)最高人民法院认为应当由本院审理的案件。
4. 其他案件由基层人民法院管辖第一审民事案件。
2023年卷三35.关于民事案件的级别管辖,下列哪一选项是正确的?(
a.第一审民事案件原则上由基层法院管辖。
b.涉外案件的管辖权全部属于中级法院。
c.高级法院管辖的一审民事案件包括在本辖区内有重大影响的民事案件和它认为应当由自己审理的案件。
d.最高法院仅管辖在全国有重大影响的民事案件。
二、地域管辖。
一)一般地域管辖。
1.一般地域的确定标准:
1)法人的住所地,即法人的主要办事机构或者主要营业场所在地;
2)公民地域管辖有两个标准:一是住所地;二是经常居住地。
2.一般地域管辖的规定。
(1)原则规定:原告就被告。
(2)例外规定——被告就原告。
在中国见不到的提起的身份诉讼;对难见到的提出的诉讼。
涉及监禁离婚案件的地域管辖。
原告自由身,被告就原告。
双方不自由,原告就被告。
被告超一年,当归监狱管。
2023年卷三77.根据民事诉讼法有关管辖的规定,下列哪些民事诉讼由原告住所地人民法院管辖?
a.天津市张某对旅居美国的李某提起离婚之诉。
b.北京市汪某对被宣告失踪人王某提起离婚之诉。
c.吉林市孙某对被劳动教养的陈某提起侵权之诉。
d.长春市武某对被监禁的杨某提起的侵权之诉。
二)特殊地域管辖。
1.特殊地域管辖的确定规则。
原则:第一,海难救助费用、共同海损引起的纠纷案件,被告住所地人民法院均有管辖权;
第二,密切联系是确定特殊地域管辖的重要规则。
2.特殊地域管辖的规定。
1)合同纠纷案件的管辖。
法定管辖原则——被告住所地或者合同履行地人民法院管辖;
协议管辖原则—书面合同中协议选择的被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
确定合同纠纷案件的管辖应遵循的步骤:
第一,有效协议管辖约定优先于法定管辖适用。
第二,购销合同纠纷案件的法定管辖的确定方法。
1、约定是天。如无约定,即使履行,履行地也与管辖无关。
2、约定了但未履行,只要约定的履行地是原被告一方的住所地,则约定地法院可管辖。
3、约定了,但与实际履行地不一致,必须双方一致同意才能以实际履行地确定管辖法院。否者仍按原合同。
注意《民诉意见》第19条已被法发(1996)28号废除。
2)侵权纠纷案件的管辖。
第一,产品质量侵权纠纷案件的管辖。因产品质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,制造地、产品销售地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。
第二,因报纸、杂志等引起的侵权纠纷案件的管辖。注意在这类侵权纠纷案件中,侵权行为结果地往往有多个。
三)专属管辖。
1.国内案件专属管辖。
专属管辖可对抗当事人的协议管辖,但不得对抗当事人选择仲裁。此外注意:该规定既可适用于国内案件,也可适用于涉外案件。
2.海事法院的专属管辖。
3.涉外案件专属管辖。
四)共同管辖与选择管辖。
三、裁定管辖。
(一)移送管辖。
移送管辖是指人民法院受理民事案件后,发现自己对案件无管辖权,依法将案件移送给有管辖权的人民法院审理的制度。
1.移送管辖的适用条件。
1)移送法院已经受理此案;(2)本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案;(3)受移送法院对该案有管辖权。
2.不能适用移送管辖的情形。
1)受移送法院不能再行移送。(2)共同管辖中,先立案的并有管辖权的法院不能将案件移送。
3.移送管辖需注意几点:
(1)受理案件的法院以对受理的案件无管辖权为由进行移送是正确的,但以管辖不适当为由进行移送是错误的。
(2)移送的次数问题。移送管辖只能进行一次,(3)管辖恒定问题。
二)指定管辖。
指定管辖是指上级人民法院以裁定的形式指定下级人民法院对某一案件行使管辖权。根据民事诉讼法以及相关司法解释的规定,指定管辖适用情形包括:
1.受移送人民法院认为自己对移送的案件无管辖权时,可以报请上级人民法院指定管辖。
2.有管辖权的人民法院由于特殊原因,不能行使管辖权的,由上级人民法院指定。
管辖。3.人民法院因管辖权发生争议协商不成时,由共同的上级人民法院指定管辖。
三)管辖权转移。
1.自下而上的转移。 2.自上而下的转移。
五、管辖权异议。
(一)管辖权异议的条件。
1.异议的主体是被告,第三人(包括有独三和无独三)不能提出异议。
2.提起异议的期间,
3.异议的对象。
(二)管辖权异议的处理。
1)通常情形:经审查异议成立的,裁定将案件移送有管辖权的人民法院;异议不成立的,裁定驳回异议。(《民诉》第 38 条)
2)特殊情形:债权人依照《合同法》第 122 条的规定向人民法院起诉时作出选择后,在一审**前又变更诉讼请求的,经审查异议成立的,人民法院应当裁定驳回起诉。
当事人。原告被告第三人共同诉讼人诉讼代表人。
一、原告和被告
(1)法人或者其他组织和工作人员。
(2)法人非依法设立的分支机构,或者是依法设立,但没有领取营业执照的分支机构。 (3)雇主与雇工问题。
历年真题]2023年卷三38.王甲两岁,在幼儿园入托。一天,为幼儿园送货的刘某因王甲将其衣服弄湿,便打了王甲一记耳光,造成王甲左耳失聪。
王甲的父亲拟代儿子向法院起诉。关于本案被告的确定,下列哪一选项是正确的?(
a.刘某是本案唯一的被告。
b.幼儿园是本案唯一的被告。
c.刘某和幼儿园是本案共同被告。
d.刘某是本案被告,幼儿园是本案无独立请求权第三人。
二、共同诉讼。
(一)必要共同诉讼。
1.必要共同诉讼的概念。诉讼标的共同可以分为以下几种情形:
1)基于特定身份而形成的诉讼标的共同。
(2)基于共同侵权行为或者共同危险行为而形成的诉讼标的共同。
(3)基于当事人内部不可分合同关系而形成的诉讼标的的共同。
3.必要共同诉讼的法定情形。
4.必要共同诉讼人的关系。内部关系与外部关系。
5.必要共同诉讼人的追加。
(二)普通共同诉讼。
1.普通共同诉讼人的独立性。独立性具体体现在以下几个方面:
其一,共同诉讼人的行为具有独立性。
其二,特殊情形的适用独立。
其三,裁判结果具有独立性。人民法院对普通共同诉讼人诉讼请求及其相应证据的审查应当分别进行,并可以根据审查的结果,对普通共同诉讼的不同当事人作出实体结果完全不同的裁判。
历年真题]2023年卷三42.张某将邻居李某和李某的父亲打伤,李某以张某为被告向法院提起诉讼。在法院受理该案时,李某的父亲也向法院起诉,对张某提出索赔请求。
法院受理了李某父亲的起诉,在征得当事人同意的情况下决定将上述两案并案审理。在本案中,李某的父亲居于什么诉讼地位?
a.必要共同诉讼的共同原告。
b.有独立请求权的第三人。
c.普通共同诉讼的共同原告。
d.无独立请求权的第三人。
三、诉讼代表人。
(一)代表人诉讼的种类。
根据我国民事诉讼法第条的规定,代表人诉讼有两种:
1.起诉时人数确定的代表人诉讼。其诉讼标的是共同的或者是同一种类。
2.起诉时人数不确定的代表人诉讼。其诉讼标的是同一种类而非共同。
(二)诉讼代表人。
1.诉讼代表人的确定。
2.诉讼代表人的权限。
(三)代表人诉讼的程序。
1.通知、公告与登记。
2.裁判的效力。
四、第三人。
(一)有独立请求权的第三人一般基于物权或者继承权,对原被告争议的标的物提出独立的诉讼请求。
二)无独三。
1.参诉依据。
2.参诉地位。
3.参诉方式。
4.常考的无独立请求权第三人。
1)代位权诉讼中,可以追加债务人为第三人。
2)撤销权诉讼中,可以追加该受益人或者受让人为第三人。
2023年延考卷三42(2023年卷三37). 甲有两个儿子乙和丙,甲死之后遗有房屋6间。乙乘丙外出之机,将房屋全部卖给丁,后因支付价款发生纠纷,乙将丁诉至法院。
在诉讼过程中,丙知道了这一情况,要求参加诉讼。丙在诉讼中的地位是什么?
a.必要的共同原告。
b.普通的共同原告。
c.有独立请求权的第三人。
d.无独立请求权的第三人。
二、审判监督程序——民诉之腰。
[本章知识框架]
2023年新起点预热课件杨雄刑诉讲义
2011年新起点预热班刑诉法讲义。刑事诉讼法36表 杨雄 2010年司法考试刑事诉讼法考点明细表。一 刑事诉讼法的基本原则。具有法定情形不予追究刑事责任 刑诉法第15条 表 1 二 刑事诉讼主体。诉讼参与人 专门机关以外的人 刑诉法第82条 表 2 三 管辖。1 下列哪些案件应当由检察院立案侦查?2...
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