四联法硕联考法制史简述题和论述题讲义。
张琮军。第一章西周的法律制度。
一 、 以德配天，明德慎罚”
“明德慎罚”的主张要求统治者首先要用“德教”的办法来治理国家，也就是通过道德教化的办法使天下人民臣服，在适用法律、实施刑罚时应该宽缓、谨慎，而不应一味用严刑峻罚来迫使臣民服从。“明德慎罚”的具体要求可以归纳为“实施德教，用刑宽缓”。其中“实施德教”是前提，是第一位的。
“德教”的具体内容，周初统治者逐渐归纳成内容广博的“礼治”、即要求君臣上下父子兄弟都按既有的“礼”的秩序去生活，从而达到一种和谐安定的境界，使天下长治久安。
2．“以德配天，明德慎罚”思想的影响。
（1）代表西周初期统治者的基本政治观和基本治国方针。
（2）在这种思想的指导下，形成了西周时期礼刑结合的宏观法制特色，被后世奉为政治制度理想的原则与标本。
（3）这一思想汉代中期后被儒家发挥成“德主刑辅，礼刑并用”的基本策略，从而为以“礼法结合”为特征的中国传统法制奠定了理论基础。
二、“出礼入刑”的礼刑关系
１．礼的内容与性质
（1）内容。
礼是中国古代社会长期存在的、维护血缘宗法关系和宗法等级制度的一系列精神原则以及言行规范的总称。
中国古代的礼有二层含义：
①抽象的精神原则。可归纳为“亲亲”与“尊尊”两个方面。
“亲亲”，即要求在家族范围内，按自己身份行事，不能以下凌上，以疏压亲。而且“亲亲父为首”，全体亲族成员都应以父家长为中心；
“尊尊”，即要在社会范围内，尊敬一切应该尊敬的人，君臣、上下、贵贱都应恪守名分。而且“尊尊君为首”，一切臣民都应以君主为中心。在“亲亲”、“尊尊”两大原则下，又形成了“忠”、“孝”、“义”等具体精神规范。
②具体的礼仪形式。西周时期主要有五个方面，通称“五礼”：吉礼（祭祖之礼）；凶礼（丧葬之礼）；军礼（行军打仗之礼）；宾礼（迎宾待客之礼）；嘉礼（冠婚之礼）。
（2）礼具有法律的性质。
首先，周礼完全具有法的三个基本特性，即规范性，国家意志性和强制性。
其次，周礼在当时对社会生活各个方面都有着实际的调整作用。
2．“礼”与“刑”的关系：
（1）“出礼入刑”。西周时期“刑”多指刑法和刑罚。“礼”正面积极规范人们的言行，而“刑”则对一切违背礼的行为进行处罚。二者共同构成西周法律的完整体系。
2）“礼不下庶人，刑不上大夫”：“礼不下庶人”强调礼有等级差别，禁止任何越礼的行为；“刑不上大夫”强调贵族官僚适用刑罚上有特权，而不是不适用刑罚。
真题：2008——76、试述两周礼刑关系的主要内容。
三、契约与婚姻继承法律。
１．西周的契约法规
（１）买卖契约。西周的买卖契约称为“质剂”。“质”，是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券；“剂”，是买卖兵器、珍异之物所使用的较短的契券。
“质”、“剂”由官府制作，并由“质人”专门管理。
２）借贷契约。西周的借贷契约称为“傅别”。“傅”，是把债的标的和双方的权利义务等写在契券上；“别”，是在简札中间写字，然后一分为二，双方各执一半，札上的字为半文。
真题：2010-34、西周时期的借贷契约称为（ ）
a、傅别 b、契卷 c、质剂 d、出举。
２．西周的婚姻制度。
（１）婚姻缔结的三大原则：
①一夫一妻制：西周婚姻制度的基本要求，但是并不排除男子纳妾。
②同姓不婚：“男女同姓，其生不蕃”；“附远厚别”。
③父母之命：违背此原则为“淫奔”，不为宗族和社会承认。
（２）六礼”：
西周时期“六礼”是婚姻成立的必要条件。合礼合法的婚姻，必须通过“六礼”程序来完成：
①纳采：男家请媒人向女方提亲；
②问名：女方答应议婚后男方请媒人问女子名字、生辰等，并卜于祖庙以定凶吉；
③纳吉：卜得吉兆后即与女家定婚；
④纳征：男方送聘礼至女家，故又称纳币；
⑤请期：男方携礼至女家商定婚期；
⑥亲迎：婚期之日男方迎娶女子至家。至此婚礼始告完成，婚姻也最终成立。
（３）七出”
西周时期解除婚姻的制度，称为“七出”。所谓“七出”，又称“七去”，是指女子若有下列七项情形之一的，丈夫或公婆即可休弃之：
①不顺父母：逆德。
②无子：不孝。
③淫：乱族。
④妒去：乱家。
⑤恶疾：不能共祭祖先。
⑥多言：离间亲属。
⑦盗窃：反义。
（4）“三不去”
按照周代的礼制，女子若有“三不去”的理由，夫家即不能离异休弃。“三不去”是：
①有所娶而无所归，不去；
②与更三年丧，不去；
③前贫贱后富贵，不去。
西周婚姻立法的原则和制度多为后世法律所继承和采用，成为中国传统法律的重要组成部分。
四、司法制度。
“五听”“五听”制度指判案时判断当事人陈述真伪的五种方式，即通过观察当事人的言语表达、面部表情、呼吸、听觉、眼睛与视觉确定其陈述真假，说明西周时已注意到司法心理问题并将其运用到审判实践中。具体内容是：
①辞听：理屈则言语错乱；
②色听：理屈则面红；
③气听：理屈则喘息；
④耳听：理亏则法官的话听不清；
⑤目听：无理则双目失神。
（关键词记忆：辞、色、气、耳、目）
（3）“五过”。是西周有关法官责任的法律规定。“五过”的具体内容是：
①惟官，畏权势而枉法；
②惟反，报私怨而枉法；
③惟内，为亲属裙带而徇私；
④惟货，贪赃**而枉法；
⑤惟来，受私人请托而枉法。
凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。
关键词记忆：官、反、内、货、来）
（4）“三刺”制度。
西周时凡遇重大疑难案件，应先交群臣讨论，群臣不能决断的，再交官吏们讨论，还不能决断的，交给所有国人商讨决。该制度是“明德慎罚”思想在司法实践中的体现。
春秋、战国时期的法律
一、公布成文法的历史意义。
二、《法经》的内容与历史地位。
1.《法经》的内容。
《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典，是战国时魏国李悝在总结春秋以来各国制定成文法经验的基础上制定的。共分六篇：
（1）《盗法》和《贼法》是关于惩罚危害****、危害他人及侵犯财产的法律规定；
（2）《网法》又称“囚法”是关于囚禁和审判罪犯的法律规定；
（3）《捕法》是关于追捕盗贼及其他犯罪者的法律规定；
（4）《杂法》是关于“盗贼”以外的其他犯罪与刑罚的规定，主要是“六禁”的规定，即淫禁、狡禁、城禁、嬉禁、徒禁、金禁等；
（5）《具法》相当于近代刑法典的总则部分，主要是关于定罪量刑中从重从轻法律原则的规定。
2.《法经》的历史地位。
（1）《法经》是中国历史上第一部比较系统、比较完整的封建成文法典。它是战国时期政治变革的重要成果，也是战国时期封建立法的典型代表和全面总结；
（2）它的体例和内容对后世封建成文法典的完善奠定了重要基础。从体例上看，《法经》六篇为秦汉直接继承，成为秦汉律的主要篇目。
三、商鞅变法
一)主要内容
1)改法为律，扩充法律内容。(夏商周称法律称为“刑”；春秋前中期称为“刑”或“刑书”；春秋中后期对法律规范的总称为“法”)
2)运用法律手段推行富国强兵的措施。
3)用法律手段剥夺旧贵族的特权。废除世卿世禄制度，实行按军工授爵；废除分封制，实行郡县制。
4)全国贯彻法家的“以法治国”、“明法重轻”等主张。
a.重视法律的制定和学习、宣传、推广。
b.“轻罪重刑”，用严酷的刑罚来扫清扫除一切改革的阻力障碍。
c.不赦不宥。
d.鼓励告奸。
e.实行连坐。有军事连坐、职务连坐、家庭连坐。
二)历史意义
是一次极为深刻的社会变革，在深度和广度都超过这一时期其他诸侯国的改革。给秦国守旧势力以沉重打击，而且为秦国经济、政治的发展提供了强有力的法律保障，秦国的法制也在变法过程中得以迅速发展与完善。
第二章秦汉三国两晋南北朝法制。
第一节秦朝法律制度。
一、秦代的刑罚适用原则。
1．以身高确定刑事责任能力：未成年犯罪不负刑事责任，判断成年与否的标准为身高，身高在六尺五寸以上者为成年，低于六尺五寸者为未成年。
2．区分故意与过失原则；
3．盗窃按赃值定罪的原则；
4．共同犯罪与集团犯罪加重处罚；
5．累犯加重处罚；
6．教唆犯加重处罚；
7．自首减轻处罚；
8．诬告反坐原则：故意捏造事实与罪名诬告他人，即构成诬告罪。诬告者实行反坐原则，即以被诬告人所受的处罚，反过来制裁诬告者。
三、司法制度
“公室告”与“非公室告”。
秦代杀伤人、偷盗等危害封建统治的犯罪，列为严惩对象，这类犯罪称为“公室告”，官府对此必须受理。
“子盗父母、父母擅刑、髡子及奴妾”等引起的诉讼为“非公室告”，官府不予受理，子女强行告诉的还要给予处罚。
记忆口诀】必须受理公室告，不予受理非公室。
第二节汉朝法制。
一、汉代文帝、景帝废肉刑。
1．背景：西汉建立后，重视总结秦亡教训。汉文帝时鉴于当时继续沿用黥、劓、斩左右趾等肉刑，不利于政权的稳固，开始考虑改革肉刑。
2．导火线：缇萦上书救父。
文帝开始刑罚改革的直接起因是在文帝十三年，齐太仓令获罪当施黥刑，其小女缇萦上书请求将自己没官为奴，替父赎罪，并指出肉刑制度断绝犯人自新之路的严重问题。文帝为之所动，下令废除肉刑。
3．刑制改革的内容。
（1）文帝：
①黥刑改为髡钳城旦舂（去发颈部系铁圈服苦役五年）；
②劓刑改为笞三百；
③斩左趾改为笞五百；
④斩右趾改为弃市死刑。
（2）景帝：
①笞三百改为笞二百；
②笞五百改为笞三百。
箠令》，规定笞杖尺寸，以竹板制成，削平竹节，以及行刑不得换人等，使得刑制改革向前迈了一大步。
2019法制史
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