钢结构加工制作合同及注意要点。
根据《中华人民共和国合同法》(主席令-九届第15号)中“分则”第十五章《承揽合同》第二百五十一条的规定“承揽合同是承揽人按照定做人的要求完成工作,交付工作成果,定作人给付报酬的合同。承揽合同包括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。”,我们可以把钢结构加工制作合同归类于“承揽合同”的范畴。
同时钢结构加工制作合同又是非常特殊的定制式合同,与一般的承揽合同相比,它还具有以下的特点:
1、合同所有构件的设计和加工,除少数标准件以外,都是按照每个工程的需要而单独定制加工的,因此一旦出现返工或者重作,对加工企业造成的损失是巨大的。
2、钢构件的数量和设计,也是根据工程要求和工程进度来安排的。往往是在工程安装过程中,又需要变更设计,或者增减构件的设计内容。为了防止因设计变更造成已制作的构件报废的情况,需要在合同中对此事先予以约定。
3、定作方或者设计单位也往往只是提供施工蓝图,构件详图的设计还需要加工单位的设计人员完成,很多情况下加工单位还需要根据设计院或者甲方的指令,临时变更和另行设计构件,因此钢结构制作安装合同中,还常常含有深化设计的内容。
4、构件的检测,包括出厂抽检和现场到货检测,检测人员既包括定作方驻厂代表、现场项目经理,还包括合同指定的工程监理,检验标准也远远高于一般的加工承揽合同的验收标准。
5、制作工期一般较短。在北方,因为气候的原因,钢结构工程的开工时间集中在夏秋季节,不同加工制作合同的工期往往出现集中和交叉的情况,因此钢结构加工企业安排好加工调度,利用安装工程的工期顺延为加工合同创造较为宽松的加工工期是极有必要的。
鉴于钢结构加工制作合同的以上特点,我个人认为在起草(或签订)钢结构加工制作合同时,需要特别注意以下几个方面:
1、定作、承揽双方的权利及义务必须在签订合同时予以明确,不得仅有口头约定或简单模糊的书面约定。
虽然一般情况下钢结构加工制作合同都会签订书面的合同,但在实践中却有很多情况下存在书面条款,特别是有关双方权利义务的条款描述过于简单的情况,这使得双方行为得不到有效的约束,双方权利义务无书面依据,为后续合同的履行埋下了诸多隐患。比如因加工款结算发生纠纷时,在合同没有明确结算方式的情况下,法院往往会采取鉴定的形式确定加工价款,而鉴定所花费的时间周期可能会比较长,势必会对企业的资金周转造成一定的影响。
2、明确约定合同的履约地点。
由于钢结构加工制作合同在合同法中的法定名称为承揽合同,因此钢结构加工制作合同引起的法律诉讼也就适用于《民事诉讼法》的规定,而在《民事诉讼法》中对因合同纠纷引起的法律诉讼的管辖地又有着以下规定:
(1)第二十四条因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖。
(2)第二十五条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。
(3)《最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见》—加工承揽合同,以加工行为地为合同履行地,但合同中对履行地有约定的除外。
因此,我们在起草(或签订)钢结构加工制作合同时,首先一定要注意对合同的履行地进行明确的约定,以防止后续可能出现的因合同纠纷引起的法律诉讼管辖地选择上的争议。
3、杜绝“拿来主义”
签订合同时,一般应使用本方的合同文本,特殊情况下,使用对方合同文本时,必须经本公司法律事务部门审查同意后才可签字盖章。
实践中,很多管理人员为了图省事儿,让对方提供格式文本或轻易接受对方草拟的合同,只要数量、**没问题,别的也就不看了,随随便便就在合同上签字盖章。即使有时候看到有些条款不太公平,对方一句“我们公司的合同都是这样的”也就不再争取了。我曾见过几份钢结构加工制作合同中,对方提供的格式合同中约定逾期交货利息达到月8%,还有的达到日5‰,这利率都赶上高利贷了,如果我们的管理人员不作思考就签了,这种懵懵懂懂签订合同的行为,小了说是疏忽大意,严重一点就是一种玩忽职守,是对企业利益的一种经济犯罪。
因此,在签订合同时一定要尽量采用自己成熟的合同范本,特殊情况需如要使用对方合同文本,一定要报公司法律部门审查同意后再与对方签订。
4、在合同上签字盖章的对方必须是自然人、具备法人资格的或者附有法人授权的分支机构,且应同时具有国家有关部门特别要求的其他证件。
合同签订前,就必须对合同对方所应具备的条件和证件作全面的调查和分析,要严格审查对方的主体资格、资信等级及履约能力。
如果在实践中我们不审查对方资质、营业执照,只凭一面之交,或者一个熟人介绍便与之草率签约,有的甚至明知不具备条件,依然与其签订合同,这一方面因为对方不具备发包能力或者资金实力而导致付款出现问题,另一方面,因合同主体违反法律法规的强制性规定被认定为无效,有时甚至还会给企业带来降低资质等方面的行政处罚。
同时,在合同履行过程中,还一定要注意履行合同的主体和签订合同主体的一致性。必须做到“只认签章不认人”。
4、合同**。
**包括以下几类:
1)固定总价――闭口价(不包括风险范围)
2)固定合同价+追加合同价款+国家定额费率(包括风险范围)
3)合同成本加劳务费。
其中固定合同**又分为以下两种:
固定单价(仅仅包括加工制作费用,不包括材料、涂装、运输、税金等费用,其他费用需要另行约定结算)
综合单价(含原、辅材料(含油漆)费用、检测费、资料费、加工费、油漆涂装费、税金、管理费、利润等,运输费等,并可根据实际市场**进行结算)
一般来说,常见钢结构加工制作的**指的是固定综合单价,但一定要在合同中对于综合单价包含的内容予以明确,以防在合同的履行过程**现因**包含内容不明确而导致双方理解上出现差异,导致合同纠纷现象的出现。
5、对风险范围的说明。
合同**表是合同中约定的风险范围,在风险范围以内的,**不再发生变动;在**风险范围外的,应约定调整**的方法。另外,应考虑到在国家调整**钢材出现差价时合同**的调整情况。因为钢材**的涨跌也是需要考虑的风险范围,否则就可能出现因钢材**的上扬导致利润损失的情况。
6、质量验收的约定。
质量条款应包括三个内容:1、对加工材料质量的要求2、对制作质量的要求3、对保修的要求。由于质量条款是结算的前提,因此必须对以上三方面进行约定,以避免因材料质量、加工质量、保修上发生争议,影响结算。
对加工质量,应在以下几方面进行约定:
1)材料的提供及要求。
2)制作质量的要求。
3)现场验收、出厂验收。
4)设计变更和返工后责任的归属。
5)保修期限。
对质保期,一般宜约定为发货完毕之日到安装完毕之日,以免质保期按照惯例视为一年,质保金难以收回的情况。
7、工期及工期顺延的约定。
钢结构加工期限与钢结构施工工期密切相关,影响工期的主要因素有。
1)钢结构设计的临时变更。
2)对已完成的钢构件的返工。
3)甲方检验人员签证的延后。
4)双方就加工内容中途进行商洽。
5)甲方延期付款、不可抗力。
6)其他约定工期顺延条件等。
因此对于工期的顺延应有专款加以约定,否则因非承揽方原因造成的加工期限延误都将归于承揽方工期上,而对于因设计变更造成返工、未按期支付加工款的工期顺延,应约定可以不经过甲方确认。
另外,在设计变更、质量检验等条款中,也应有工期顺延的约定。
而工期顺延得以实现,不仅仅靠合同的约定内容,而且靠承揽方主张权利,如果存在顺延情况但是承揽方不主张顺延权利,工期仍不能实现顺延。
8、工程款的支付约定。
工程款的支付包括以下几部分的款项支付及结算:
1)定金的交付。
2)已发运构件的结算付款(包括分批的结算付款或者全部发运完毕后总结算付款)
3)质保金的支付。
4)承揽方垫付资金部分利息的补偿。
此外,还应包括增加工程量的结算、风险范围以外合同价款的结算。该部分的结算方法详见设计变更及合同价款部分。
9、要重视民事诉讼和行政处罚的程序性和时限性,对所有司法或行政机关的文书要及时转交有关部门,有关部门接到后,要依法及时处理。
诉讼程序,要讲究时限性和公正性,在时限内不主张权利可能直接导致权利的丧失。我们必须经常清理债权,及时主张权利。民事实体权利超过了诉讼时效意味着国家不再保护主张者的权利。
另外,这些年来大部分管理人员对诉讼案件的程序性已经有了一定的认识,但是对于一些行政许可、行政处罚、劳动仲裁的程序仍不够重视,认为随便找个人处理就行了,这种行为是要不得的,极有可能导致更大损失。
总之,现在的市场经济在某种意义上可以说是法制经济,是契约经济、合同经济。建立现代企业制度,创造百年基业,必须十分重视法律培训和合同管理,如果达到人人懂法、人人**,时刻站在公司利益最大化的高度去审查、签订合同,公司这艘大船才能乘风破浪、勇往直前,顺利抵达成功辉煌的彼岸!
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